方图有约|理解裁判思维,办案技能get!

来源:本站 时间:2021-01-24 浏览:1187

案件代理人理解法官思维是顺利推进案件的重要前提。


律师在办案过程中,是否经常会对法官的想法、所作出的裁决有着各样的疑问呢?某些时候甚至还恨不得钻进法官的脑袋,看清其真实想法。2021年的首场方图有约,我们特别邀请有着多年司法机关工作经验的蔡莉律师、广东翰锐律师事务所副主任为我们揭开裁判思维的面纱。



蔡律师在本次方图有约中倾囊相授各种干货(恨篇幅所限,无法一一表述),让小编感觉与法官的距离拉近了许多,对裁判的思维及裁判结果有了新的认知,并大大地减少了我们对裁判结论及思路的误解。



一、一般情况下的裁判思维


蔡律师对涉及的裁判维度、因素等多方面进行了细致的讲解,让我们理解并带我们进入裁判思维的世界。如,80年代以“纠问式”为主,90年代是居中裁判,现在新的法律法规等出台、法理的进一步深化以及司法改革等措施,使得司法的思维模式又有了新的调整。


裁判的一般思维方式


01.在确定性、可预测性和灵活性间寻找平衡


裁判均是依法进行了,思维方式一般涉及现实主义和形式主义,总体来说,还是要相对保持法律的稳定性、确定性及可预测性,但又要具有灵活性,适应社会发展。蔡律师表示,“由于个案不一样,哪怕是批量维权案件,也很难以批量性、格式化的形式进行判决,但总体上还是要保证法律的相对稳定性及一定的可预测性。”2020年7月27日颁布的《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见(试行)》明确要求某些案件应当进行类案检索。裁判一般也会发挥一定的能动性及一定的价值补充,并注意法治的正义和个案正义的平衡。


另外,蔡律师提到:一般情况下,知识产权律师对于案件裁判结果的预测性相对较强,主要是目前该类案件的系列案较多,类型较集中,而且地区性的经济发展和当地的文化、制度相对较稳定,即使受政策影响,但有专门的知识产权法院或者法庭审理,裁判尺度相对较为统一。


02.裁判思维的兼容度


我们还需理解的是,民事审判、商事审判、行政审判、刑事审判等裁判的思维特点不同。刑事审判思维特点是法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。民事审判则更强调意思自治,强调对弱者的特殊保护,也更注重诚实信用、实质公平、追求和谐。商事审判思维则是更加尊重商事主体的选择和判断,尊重商人之间的契约,注重保护竞争,而不是单纯保护竞争者。而行政审判一般是对行政行为的合法性进行审查。律师办案需要理解不同类型案件的裁判思维。


03.裁判效果的考量


裁判的过程一般是在大前提、小前提和结论三者之间来回转移和评价的过程。蔡律师表示:“律师理解了裁判因素考量过程,特别是代理被告的时候,抓住对自己有利的小前提,是有可能变更大前提的,最后直接实现的是整个结论的改变。”


裁判考量评价转移的过程,是希望能尽量达到裁判政治效果、法律效果、社会效果的有机统一比如批量性的、可能引发社会不安因素的劳动争议案件。


防止误解机械司法


裁判也可能出现“两可”取舍的问题。有的代理人认为裁判存在不公,可能因为代理人只站在自己一方考虑;某些情况下,还存在当事人披露的信息及证明力不足的问题,比如游戏博主违约跳槽到另一平台,会带走大量的流量和收益,但当事人并没有完全披露(如,存在商业秘密的约定等因素),或者没有举证证实,可能导致裁判没有将该部分细节完全考虑进去。此外,裁判中还会考虑案件的实质合理性等等问题。我们在办案过程中如果能理解上述情形,主动披露相关信息,是有可能在保证实质合理的前提下获得较为理想的裁判结果的。



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二、办案技能的体会


让大家理解裁判思维后,蔡律师进一步分享了非常实用的律师办案技巧以及庭审技巧的一些心得体会。


律师办案技巧


01.制作案情线索


蔡律师说到,“不是所有的案件均需要制作,而且案情线索的大事记不只是给自己看,更重要的是让裁判员尽快了解,因为现在的法官手上所承包的案件量非常大,律师清楚罗列案情线索,能节省庭审效率。”案情线索应与证据清单配合使用;也可按时间正序排列,还原事情经过;主要内容要简明扼要。


02.庭审前列好庭审提纲


作为庭审准备的基础且重要的一环,庭审前列好庭审提纲,内容涉及开庭陈述或答辩纲要、举证质证要点、辩论提要、问题清单,可以只列提纲。


03.可视化图表


对于一些复杂案件来说,通过可视化图表列明法律关系图非常必要。如一些商事案件中,各公司之间、公司与股东、董事、监事之间的关系较为复杂,像网状一样,这种法律关系通过可视化的图表是可以展示得更清楚的。蔡律师还特别提出,“可视化图表是一大法宝,而年轻律师也更擅长图表制作,这也是年轻律师特别大的优势所在。”


04.法条与案例检索


2020年7月出台了《最高人民法院关于统一法律适用加强类案检索的指导意见(试行)》,也说明了目前司法改革的走向,案例的检索对目前的案件裁判影响是很大的。一般来说,案件的检索可以是遵循同法官、同法院、辖区中院、高院/最高院同类案例的原则。


▌庭审技巧


01.与法官及庭审保持同步


现场大部分律师纷纷表示有过被法官打断的经历,可见在庭上与法官保持同步十分必要,那怎样才能达到与法官同步的效果呢?蔡律师表示,“庭审表达注意不要喋喋不休,要张驰有度,要有理有力有据,要注意跟上法官的节奏;面对不同法官、不同的庭审节奏,及时调整。”


02.庭审表达注意事项:


①表达尽量简短,大部分的法官在庭审中都是希望律师表达能做到简明扼要、不要重复,庭审中的客套话可以直接省略。


要杜绝前后矛盾的表达,对于自己不确定的关键事实,切忌不要自以为是地表述。


③对于核心点可放慢语速,方便书记员准确、清晰地记录。


对于对方律师的不恰当行为、不恰当言论,可有理有据有节地当庭向法官提出意见。


蔡律师干货满满的讲解,可是让小编又get到了一项新技能。正如蔡律师所讲,“律师们虽然在法庭上相互为各自的当事人服务, 似乎相对对立,但实质上是法律共同体,都在为推动法治的健全而共同努力。当我们怀抱这样的初心,就会发现相互一路为伴。”


同伴们,我们下次方图有约再见。





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