道方图说 | 狙击“老赖”,执行案件管理四要素
来源:本站 时间:2022-01-20 浏览:1003
作者:Jasmine
除了专门从事非诉业务的律所,几乎所有的传统民商事诉讼业务的律所(包括专注于知识产权诉讼业务的方图)都会面临不断累积的终本、未结的执行案件。律所对诉讼案件的流程管理往往有一套自己的方法论,但对于执行案件,大多情况下仅将其作为诉讼的末端,未作为独立事项加以重视,更未做到将律所的执行案件归类并进行统一管理,从而提升个案及整体执行案件的办案质量和效率。
笔者从方图对执行案件管理方面的实践出发,粗浅地谈谈推进执行案件管理工作的思路和方法。
方图历来实行1顾问律师+1主办律师+1律师助理的办案模式,在该模式中,2021年引入“财富官”的概念,重视诉前、诉中的财产线索的调查、保全工作。案件进入执行阶段以后,根据案件的复杂、难易程度,根据需要在原有的办案模式中引入执行顾问,为案件量身定制执行方案,解决执行中遇到的痛点和难点问题。
方图执行案件统筹群
借助新的执行案件业务办理模式,方图今年新开发了重大疑难的终本执行案件代理业务,对此类标的高、难度大的案件组成专门的项目团队,团队成员细分为调查财产组和衍生诉讼组,一方面对财产线索进行深度挖掘,另一方面根据查实的新的责任主体或者新的财产信息,进行执行追加或者发起衍生诉讼。
为了实现诉讼到执行的闭环,2021年方图加强了在执行方面的人力投入,年初更是引进了有一定执行代理经验的团队。不论是外部引进的专才还是现有工作人员,要做好执行案件需要锻炼和提升以下各方面的能力。
01.检索能力
法院的网络查控系统虽然强大,但仍然有一些不足。由于该系统仅限于查询当日登记在被执行人名下的财产信息,对于历史交易信息、登记在配偶或其他共有权人名下的财产信息、未办理权属登记的财产信息则无法查询。大量的终本案件,需要考验申请人的检索能力,从检索诉讼卷宗、交易档案、户籍信息、工商内档、涉诉涉执信息甚至公众号、朋友圈、抖音等社交信息中发现与被执行人有关的蛛丝马迹,发现其中有价值的、可供执行的财产线索。
02.与执行有关的综合知识和能力
与执行有关的专业知识异常庞杂,程序和实体交织,审判与执行相胶着,不同裁判依据及实体权利之间的冲突、还时常遭遇跨界新知(如新类型财产的查控、对专业评估报告的异议等等),不仅需要丰富的社会实践经验,还需要有在法律框架内寻找到查控、处置的方法和路径的能力,以及处理执行过程中遇到的各种障碍的综合能力,这就对参与执行人员的综合知识和能力,提出了更高的要求。
03.衍生诉讼经验积累
针对在执行过程中发起的衍生诉讼,如合同无效、撤销权诉讼、第三人撤销之诉、追究股东和实际控制人责任等与公司有关纠纷的案件,往往是执行过程中的的痛点和难点。这一类案件调查取证难,证明标准高,裁判规则不明晰,发起此类诉讼在案件的管辖、立案、实体审理等方面都会遇到不少的问题,更需要执行团队不断积累处理类案的实务经验。
04.沟通协调能力
除了自行发起衍生诉讼,申请执行人的所思所想所为,最终都有赖于执行部门或有关协助执行部门的配合与支持,所以申请执行人及代理人与办案单位的沟通协调能力显得尤为重要。而这种能力的培养,一方面来自日常,将人与人之间的尊重与体谅延续到工作的场景,另一方面更是要求自己熟悉案情,提出切实可行的执行方案并积极协助配合,取得有关办案单位的理解和支持。
Question:
有了人力和资源的良好配置,就有了办好执行案件的基础条件,那么我们怎样推进一单执行案件?
Answer:
我们应当制定具体的执行方案,并在实施方案的过程中集中火力攻克痛点难点,保障方案得以顺利推进。
01.执行方案的制定
案件进入执行阶段后,案件的承办人会召集执行顾问召开案件启动会议,根据已掌握的被执行人的主体及财产信息,初步确定案件的调查方向和执行思路;待法院利用网络查控系统或其他的财产调查方式查控完毕后(结合被执行人申报的财产情况),案件的承办人将再次召集第二次工作会议,对财产线索进行梳理,同时制定相应的具体执行方案,案件的承办人后续则根据执行方案开展调查、与办案单位的沟通协调工作,并视需要随时召开临时工作会议。
02.攻克痛点、难点
执行案件的套路已逐渐为大家所知悉,无外乎找钱(财产线索)、找人(新的责任主体),但当我们具体面对每一单执行案件时,想找到突破口往往要跳脱既定的思路,从细微处发现能对被执行人造成妨碍、形成掣肘的因素。比如对经常出入境的被执行的自然人或公司的法定代表人限制出境;针对被执行的自然人或公司的法定代表人的子女就读私立高收费学校的情况,要求执行部门以违反限高令为由向学校及教育主管部门发送协助执行通知书,要求不得招收......不走寻常路,往往会有想不到的收获。
对于执行过程中发生的衍生诉讼(前文提及的无效合同、撤销权诉讼、股东损害公司债权人利益责任纠纷等)、案外人执行异议及执行异议之诉这两大类型案件,当然是我们工作的重点和难点,迈过这些“坎”前景光明又灿烂。前者的胜诉往往意味着挖出被执行人隐匿的财产或找到新的责任主体,后者的胜诉往往意味着捍卫了现有的执行标的,不被案外人掠走。
方图在2021年针对被执行人在诉讼期间恶意转移财产的行为,有两单执行案件的“操作”可圈可点。一单发起了撤销权诉讼,被执行人主动要求和解,赔付相当于转移房产价值162万,案件顺利执结;另一单发起合同无效诉讼,成功追回评估价值约500万元的土地,目前执行和解中。发起此类诉讼要建立在被执行人故意隐匿转移财产的事实发掘和调查取证的基础上,难度虽大,但一旦解决则可成功攻克执行难点。
就方图代理的知识产权执行案件而言,相对于其普通金钱债权执行案件,这类执行案件有其自身的特点:
01.执行标的额大
随着打击侵犯知识产权力度加大、惩罚性赔偿制度的出台,方图所近年代理的知识产权诉讼索赔标的额逐年提升,索赔的金额大,律所可获利的空间大,但漂亮的赔付数字往往和实际执行到位的金额相差甚远,执行空间大也即意味着责任大、任务重。
02.赔付主体多、可执行标的物相对分散,需要慎重选择执行法院
知识产权案件的赔付主体包括不限于生产方、销售方、与侵权行为密切相关的组织和个人,与之相对应的,案件有多个有管辖权的执行法院可供选择。从方便财产查控处置的角度出发,一般尽量选择主要财产所在地的法院为执行法院;如果申请执行人住所地就是一审法院所在地的,从方便与执行法院协调沟通的角度考虑,也可选择向一审法院申请执行;如果财产所在地的法院已有较多被执行人的被诉被执案件,为避免申请人发掘新的的财产线索被参与分配的情况出现,可有条件进行避让、选择其他有管辖权的执行法院。
03.执行难度大,终本案件多,衍生诉讼多发
知识产权案件诉讼周期长,面对巨额索赔的情况下,有的干脆丢弃公司的壳儿,另起炉灶;有的则铤而走险,在诉讼期间恶意转移财产,待原告申请执行时,被执行人名下的财产早已清理得干干净净,法院再强大的网络查控系统也无计可施。除非诉讼保全到足额财产或者被执行人就是家大业大任你执行,一般的案件难逃终本的命运。申请执行人要想挖掘新的财产线索和责任主体,大概率是要发起衍生诉讼:或是针对被执行人恶意转移财产的行为发起无效合同、撤销权诉讼(如果被执行人通过虚假诉讼的方式转移隐匿财产,则要发起第三人撤销之诉);或是揭开被执行人法人的面纱,发起股东损害公司债权人利益责任纠纷诉讼;或是对名存实亡的被执行人企业申请强制清算、进而向怠于履行清算义务的股东要求承担连带赔偿责任……
掌握类案特点,面对那种特别善于隐匿财产的老赖,种种执行案件推进管理办法会让我们有的放矢、应对自如,不论发生了哪一种情形,都有相应的解决思路和具体应对方案,做到胸中有沟壑,游刃皆有余。
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