作者：何华玲 合伙人

起诉状在知产诉讼中起承上启下的作用,一方面是调查取证的终结,另一方面则为诉讼拉开序幕。所以，撰写起诉状应当是一个思考和分析案件、识别案件风险、研究诉讼策略的过程，应当是对调查取证工作的复盘，对案件走向的再一次预判和演绎，绝非提起笔就写。

一、被告的选择和思考

包括两个部分：

一是被告能否追究侵权责任？

二是有无遗漏重点被告？

01.某商标案件，我们在3个省份的经销店铺公证购买了被诉侵权产品（没有到工厂调查取证），经销商店铺销售的被控产品的包装上记载的公司与被告字号相同，但企业名称并不完全一致，如下图：

从上图我们可以看到，被告的公司名称叫江苏某公司，产品包装上的公司名称是上海某公司。问题：江苏公司和上海公司是否具有唯一对应关系？我们能否主张上海公司就是本案被告，并且排除其他的合理怀疑？

证据如此，显然是有很大诉讼风险的，我们应当立即补充取证。撰写起诉状，不仅仅是一个码字的工程，其背后有很多对案件的思考，对证据的观察，对法律的推演和对工作的复盘。

以上是正向的论证——被告是否构成侵权？接下来要进行反向论证——我们是否遗漏了重要被告，是否还有大鱼逍遥法外？

02．某商标案，我们在2个经销店购买了被控产品（其中一个是个体户），产品包装上显示生产商是某香港公司，香港公司的注册人是自然人。至此，起诉状出现了4个被告，两经销商、个体户经营者、香港公司注册人。当我拿到这份诉状的时候，隐隐觉得哪里不对，你猜是什么？原来4个被告都是小虾——经销商、个体户、个人，都不像是有钱人呐，注册资本麻麻地，如何高判赔？如何执行到位？如何收律师费？焦虑、焦虑，惊起一滩鸥鹭！于是我就问小兵，生产商何在也？小兵答曰：知否知否，长途跋涉，翻山越岭去做购买公证，深入虎穴，演技出神入化，雨巷店里与对方老板称兄道弟、喝酒聊天、听风观雨、畅谈人生，但是带头大哥最后也只是带我们去了仓库和展厅，没能进工厂逛一逛，我等也拿它奈何呀！焦虑、焦虑，惊起一滩鸥鹭……

于是我们细细地翻开公证书，一页一页查找，一点一点抽丝剥茧，终于发现了一个叫“擦擦”公司的影子，但是这个擦擦公司是简称，与我们查到的另外一家叫“擦擦擦”的公司看起来有点血缘关系，又看起来是陌生人，也可能是最熟悉的陌生人……如果说上一个案件我们知道客观事实擦擦就是生产商，只是法律奈他何，本案中擦擦却还只是嫌疑人。此时该当如何？当然是补充取证啊，亲！

我们跋山涉水，翻山越岭去到擦擦擦工厂，果然是好大一条鱼，这下可以理直气壮地把擦擦列为被告一了。

小小总结一下：当你敲下被告一，被告二，被告三，被告四，被告五……你要停下来，不要着急写诉讼请求，而是查看公证书，找到每一个被告在公证书中留下的足迹，并且问自己被告是否确定构成侵权，是否遗漏了重要被告，是否需要补充取证？

二、诉讼策略在诉讼请求中的体现

诉讼策略是意识形态，是一种玄之又玄的东西，是一门神学。当我们提笔写诉状时，这些玄之又玄的东西想清楚了，才能力透纸背。第一个写诉状的人，相当于给案件画了一个圈限定了案件的外延。基于思维的惯性，后面审核诉状的人容易被诓到圈里跳不出来。所以一年级律师严守第一稿才是王道，否则作为老司机的高年级律师，也可能分分钟被带偏，大家一起跳坑。

01.权利商标是否正确？

地主家的粮很多，品牌企业的商标很多，初做案件时，面对客户一堆商标号，根本搞不懂谁是倚天剑、何为屠龙刀。不同申请时间，不同商标图样，不同商品类别，还有同一商品类别上多个twins商标，让人眼花缭乱。一不小心选错了商标，案件可能要败诉，还要被人笑话，真的好忧伤！

原告是一家知名的陶瓷企业，被控标识使用在家电商品上，应当用19类瓷砖上的驰名商标主张跨类保护，还是用11类电器上的商标主张类似商品保护？表面上看，用类似商品上的商标不香吗？不用跨类保护，不用辛苦认驰，速战速决、早日修成正果。然而，如果电器上的商标没有实际使用，被告主张未实际使用不赔偿，你怎么破？又或者虽有使用，被告又抗辩：仅少量使用，没有知名度，商标的保护范围应当与知名度相适应，知名度越大保护范围越大，反之越小，八啦八啦……你又当如何？

正确情况，我们要选择知名度高的商标作为权利商标。非正常情况…我想不出有什么非正常情况，要选择知名度低的商标起诉。有小伙伴可能会想：你确定你不是在讲废话？但问题在于，我们有时候真的会发现原告弃大帅而不用，择小兵而行之。

由于这个问题简单却重要，所以还是有必要正经说一说。如何选择知名度高的商标？

有几个考察的因素：

一是注册时间，注册时间越早，使用时间越长，一般知名度要越高，这个商标当然是作为权利基础的首选。当然，有的公司由于市场变化的需求，商标图案进行了几次演变，现在使用的商标可能不是最早注册的商标，需要跟客户核实。

二是要求客户提供商标认驰、著名商标认定的相关文件，找出最有知名度的商标。三是查询客户的在先案例，看看他们以往使用的权利商标是什么，以及法院是如何认定的。

02.是否遗漏重要诉讼请求

花开两朵,各表一枝。商标侵权在前，不正当竞争往往紧随其后，亦步亦趋，交相辉映。使用原告知名品牌的实干家，往往不介意使用与原告一样的包装装潢，进一步加强混淆。又或者把原告品牌创始已有100年的光芒，巧妙地嫁接到自己身上，宣称我们魔教也已有100年。原告的品牌就像一道光，照耀着被告前进的方向，被照耀，被辐射，被光芒万丈，仿原告得永生。

新手律师往往比较单纯，老师傅说这是一个商标侵权案件，就只关注商标侵权，忘了延伸拓展。我们在写诉讼请求的时候，要进一步考虑他是否还使用了我们的企业名称，是否用了我们的包装装潢，是否有虚假宣传行为，是不是存在商业诋毁，能否在一个案件中将多个侵权行为一网打尽？

除此之外还要关注被控标识是否清晰、完整。被告可能有10个被控标识，其中3个长一样，只是字体或者颜色不同。2个粗看是一个人，细看是2个人，再看是双胞胎。真是令人惆怅！如何主张被控标识呢？全部列上看着头晕，法官觉得我们在搞事情。不全部列出来，我怕法官会漏判，下次被告使用其他twins标识时，岂不是还要再告一次？万一法官漏审，我是要上诉啊还是要上诉？惆怅，惆怅，惊起一群惆怅！

个人建议把被控标识分类整理，虽然被控标识20有余，但其实分为4种，我们把这4个被控标识列出来就清晰了。倘若不放心，可以括号备注包括不同的字体、颜色和排列方式，这就解决了标识很多很乱很重复的问题。

03.管辖权怎么选？

方图的“起诉状撰写”课题比赛中，根据原告就被告原则，有2个地方的法院可以管辖，一个是广东某地区的基层法院，一个是泉州中院。所有小伙伴都不约而同地选择广东某地基层法院，没有选择泉州中院。而在课题比赛的评议中，合伙人则一致认为泉州中院更好。为什么小伙伴都选择广东某地法院？我想是由于广东某地法院离我们更近，有一种天然的心理距离优势，以及认为既然是在广东地区的法院，保护力度应该不错的，即使该地略偏远。但事实上，只要我们检索一下案例就会发现，泉州中院无论是审判水平和保护力度都比较不错，应当是一个更优的选择。

我们都知道管辖权在知产案诉讼中有极高的地位，谁赢得了管辖权谁就占得先机。所以在写起诉状时，要思考结合已有的被告及侵权地，你应当向哪个地方的法院表白？我们要像相亲一样慎重地选择，择优录取，宁缺毋滥。

三、行文的逻辑结构

01.原告商标知名度部分

这部分的逻辑结构应当是：原告——商标——知名度。先简单说明原告是谁，有怎样的发家史，具有怎样的性格色彩，使法官知道Who are you。大家可以看一下法院判决的事实认定部分，基本上也是这样的结构。

在权利商标的撰写方面，也要注意规范性，应当将商标号、商标图样、申请时间，注册时间，续展时间，商品类别，都清晰陈述，有利于案件审理，法官撰写判决时也能够直接引用。

第三部分则是商标的品牌荣誉撰写，有的小伙伴会把品牌荣誉值写的最前面，这其实是很不规范的。这部分应当突出重点荣誉，比方说驰名商标、著名商标、中华老字号、中国名牌产品等等，而不是把荣誉全部罗列，也不需要详细到把全部荣誉的荣获时间一一呈现。

02.被告侵权事实部分

被告侵权部分同样应遵循“被告”——侵权行为——侵权情节”的结构来撰写。在涉及多个被告时候，陈述侵权事实需要驾驭文字的能力，否则容易混乱。我建议可以“被告”开头来构建故事，例如：被告一是被控产品的生产商，在产品、产品包装、广告宣传等使用了被控侵权标识。被告二是被告一的实际控股股东兼法定代表人以及收款人，其个人主导、实施了侵权行为，与公司构成共同侵权。被告三是被告一的关联公司，与被告一混同经营，共同实施生产、销售的侵权行为，被告四是被告一的经销商……

以被告开头叙述整个故事，会使每个被告分别实行何种行为的画面比较清晰。倘若案件被告众多、被告之间的关系错综复杂，以被告开头难以清晰陈述，也可以时间开头，用时间轴的方式陈述，使整体侵权事实如历史重演般缓缓展开……

事实和理由部分，除了侵权事实的论述，还有法律观点的阐明，容易导致逻辑混乱。上一句还在论述侵权行为，下一秒就对侵权行为进行批判，再下一句又回到被告实施了何种侵权行为，然后又突然跳到共同侵权。建议一次只说一件事，一次力求把一件事说清楚，这样才能有利于信息的传递和重点的突出。法律文书不仅仅是论证观点，还应有语言之美，逻辑之美，格式之美！

03.重点事实的呈现

诉状要简单写还是详细写，大家会有些争议，普遍的观点认为应该简单写，但是不同的人对于“简单写”的理解是有分歧的。我们在实践就会发现，很多时候大家把诉状写得过于机械和格式化，没有针对个案进行区别对待和重点提炼。例如，被告的注册资本是5000万，或者被告在网上一个月的销量已经达到30万，或者其在线下的10个省份都设有经销商，这些显示被告侵权情节严重的事实，就应当在起诉状当中进行重点的呈现。再比如原、被告曾有侵权纠纷，被告具有侵权历史和明显的主观故意，当然应当在诉状当中进行重点呈现，使法官看到起诉状，就能对被告的形象有一个初步概念，而不是把惊天动地的大案要案，用格式化的模板写成平平无奇的批量维权案件。

四、笔误清单：不要让低级错误毁掉高级努力

有笔误是正常的，因为律师也是人。但如果把金主的名字写错，又或者把金额少写一个零，那不是笔误而是错误。律师，作为一个表面风光的职业，还是要有点偶像包袱的，不求全文无错，至少重点部分应当是光鲜亮丽的。毕竟呕心沥血花了5小时写的起诉状，由于把金主的名字写错，被客户吐槽，被对手取笑，实在是太过呕心沥血呀。焦虑、焦虑，惊起一滩鸥鹭！

每一个律师的成长史，可以说都是一部从不断被人发现笔误，到可以轻易发现别人笔误的血泪史。在这部史诗的成长过程中，我建议做一个笔误清单帮助我们早日脱胎换骨。我自己会针对每一类文书中最容易出现笔误的地方，以及最重要不应当出现笔误的地方做一个小小的统计，放入我的笔误清单，常常勤拂拭。你若有心，还可以把它打印出来贴在墙上，抬眼就能看见，可帮助自己早日成为一个严谨的人。

一、起诉状：

1、主体信息：原、被告名称、地址、法定代表人，不能错一个字

2、权利信息：商标号，图样，申请日，有效期，专利同上

3、受理法院、具状人名称

4、诉状内容，笔误

二、立案文书：

1、授权委托书：委托人、委托案件、落款

2、财保申请书：保全账户（需将银行账号原始记录截图放到申请书中）

三、委托合同：甲方、乙方，律师费大、小写，联系地址（常引用模版，容易出错）

四、代理词：当事人信息、每段大、小标题、主要观点

五、证据清单：清单编号、组号、证据标题

六、所有文书：文首、文尾（引用模版、高频错误）

七、以往文书错误记录（以下省略三千字……）