道方图说 | 庭前准备攻略完整版.pdf

来源:本站 时间:2022-11-11 浏览:533

作者:黄逸锋 执业律师


快要开庭了,你知道要做些什么吗?对于闯荡律界多年的老鸟来说,可能凭借下意识的习惯,就可以很好地完成庭审的准备。但是对于一个菜鸟而言,免不了随着开庭日期的临近而忐忑不安,不时担心自己会不会遗漏点重要事项导致案件出现巨大风险。莫慌,让我们顺着时间线好好过一遍庭前准备事项一览表。






庭前半个月




遇事不决就开会,这是荷花律师的口头禅,也是方图人最大的日常真实写照,庭审这么大的事当然要开一次庭前会议啦!来来来,让我们开会检查一下!


(一)



检查起诉状是否需要变更


01.原被告的主体信息是否有变更


我们在写起诉状时已经对着国家企业信用信息公示系统和身份证进行逐字确认了,还有这个检查的必要吗?真的很有必要❗



很多时候案件的当事人都是公司,实际经营中可能会出现更名的情况,但往往客户不会主动告知你公司更名的事实,如果我们没有在庭前进行查询及时将变更情况告知法院,等到法官发现的时候免不了要被法官diss一番,搞不好后面还需要就此事实单独进行庭审。


另外,如果被告有变更,搞不好还有意外的惊喜。在笔者办理的一个商标侵权案件中,我们在准备庭审时正愁如何找到股东担责的证据,结果发现某公司被告在庭前进行了简易注销[1],我们果断向法院申请追加该公司股东为该案被告,最终法院判决认定该公司未经法定清算程序,故作为其股东应当就其侵权行为承担赔偿责任。


02.权利状态是否发生变更


在知识产权案件中,审查原告诉讼主体是否适格主要看原告是否有权利提起诉讼。具体到商标侵权案件中,主要审查原告是否是注册商标权人、未注册驰名商标权人、商标被许可人(注意区分独占许可、排他许可、普通许可)。在起诉之时,原告有权利提起诉讼是毋庸置疑的(要不然也不会被受理立案),但如果立案时原告是商标权人,诉讼期间权利商标发生了转让,而本案的侵权行为一直在持续,那转让人仅能就转让之前的侵权行为主张赔偿[2]。在此情况下如果需要对转让之后的侵权行为主张赔偿,则需取得受让人的授权(授权内容为授权提起诉讼并代为收取赔偿款)或者让受让人直接以共同原告[3]身份与诉讼。



(二)



证据是否有更改


01.是否有遗漏证据未提交


我们办理的知产案件从受理、财保、时不时还夹着管辖异议和公告等程序,从立案到开庭往往已经过去了半年,战线拉得如此之长,难免会发生遗漏的地方。例如以为某份证据已经交给法院了,但实际并没有提交,法庭之上律师对着证据侃侃而谈,法官深情望着律师不知其所云,你说尴不尴尬?所以,庭前还是要回忆一下已经交了哪些材料,如果实在是记性不好还是需要跟书记员确认一下其实际收到的材料有哪些材料,要不然心怎能安。


02.是否有新的证据要补充


我们办理的案件时间跨度通常都很长,在此期间被告可能实施了新的侵权行为,例如使用了新的侵权标识、网店公示的侵权产品销售量大幅度增加等等,如果我们错过了这些可贵的素材,等拿到一份不甚如意的判决书之后才看到这些新证据,怕不是要捶胸顿足,懊悔不已,所以最好还是在庭前对被告重新来一次全身检查!


03.客户原件准备清单


知产案件中证据繁多,其中相当一部分证据是原告权利商标的知名度证据,因此需要客户提供大量的证据原件。因此我们需要整理一份证据原件清单和对应的证据详情,提前一到两个星期发送给客户进行整理。如果要准备的原件特别多、需要准备的原件较为特殊或者客户是初次准备证据原件对相关事宜不熟悉,我们还需上门与客户进行当面沟通亲自整理。


04.证物准备


证物是知产案件的伴生物,大多数案件都会有证物,而有的案件的证物尤其多,以我们所为例,为了存放证物特意租了2个仓库,面积超500平方,里面堆满了各式各样的马桶瓷砖电器,要从一大堆证物里找一小堆证物,实在不是一件很简单的事,为此我们还专门制定了一个制度(道方图说|作为知产律师,做好公证物品管理很重要)。确定证物都齐全后,下一步就是运输到法院的问题了,详情请看(道方图说 | 知产律师异地开庭手册







离开庭还有一周




(一)



与客户沟通


01.核查证据原件情况以及原件交接表


准备开庭了,客户也把原件材料交到我们手上了,这时我们需要再次核实客户拿过来的材料是否为原件,是否和我们的证据一致(例如我们的证据是2015年广东省著名商标认定证书,而客户给我们的是2018年的广东省著名商标认定证书,则明显不符合)。核查完毕之后牢记要根据原件接收情况制作原件交接表并给客户进行确认,要不然后面因为原件缺失问题,你回忆起交接时就没有这份材料觉得很冤,你猜猜客户会不会也觉得你很冤,弄不好分分钟自己也要成为被告。


另外对于一些缺少原件的证据,我们也要另辟蹊径去找到相关佐证,例如待证的事实是否为生效判决确定的事实,发票是否可以验证等,最终有的证据实在找不到原件,我们则需评估该份证据缺失的风险及时告知客户,做到有的放矢。


02.重要事实确认


诉讼是一项非常严肃且非常严谨的活动,作为代理人在庭上的每一句发言都与当事人利益攸关,因此当我们对案件中某些事实不甚了解时,切记要与当事人进行书面确认,以防因为自己的发言导致当事人陷入不利之地。


03.调解意愿确认


调解是庭审必经的一个环节,法官通常会在庭前或者庭后组织双方进行调解,所以作为代理人还是要在庭前详细了解当事人的调解意愿,如果双方都愿意调解且调解成功,那就连庭审都不用准备了。


04.是否旁听


如果当事人希望亲自到庭旁听,那么我们就要注意向法院咨询是否允许当事人旁听,因为疫情防控政策的原因,有些法院可能会严格控制到庭人数。如果法院回复可以,那我们就需要将防疫政策以及要携带身份证等要求告知当事人,以免出现人到了法院却因为核酸或者没有证件无法进入法庭的“车祸”场面。



(二)



与法院沟通


01.是否如期开庭


疫情当下,时势瞬息万变,提前打电话和书记员沟通案件是否如期开庭,如若不然到了法庭却被告知庭审取消岂不悲哉,本地法院开庭可能就是来回两个小时,要是跨省进行开庭可能就是要在机场暗自神伤了。


02.对方出庭情况或者有提交材料


跟书记员确认如期开庭后,还需要咨询一下案件材料的送达情况、对方是否有提交材料、对方是否有委托代理人。如果存在公告送达的情况,被告可能会缺席,此时庭审的对手分分钟变成法官(缺席审理时,法官可能会把自己代入被告身份),庭审准备也要对此有所准备。另外还需要问对方是否有请代理人,应诉能力如何,提交了什么材料,让书记员尽快安排送达,毕竟开庭前的时间弥足珍贵,早点知道对方的出招,知彼知己才能百战不殆。


03.法院疫情防控措施


疫情之下,寸步难行,异地开庭免不了要问清当地法院的防疫措施,三天三检还是24小时核酸即可,异地核酸是否可以,各地要求不同,不予列举。


04.咨询是否需要提供起诉状、答辩状、证据清单、质证意见等文件的电子版本


一般来说,为了方便法庭记录,节约庭审时间,法院都会要求双方提交相关文书的电子版,但有些法院语音识别系统比较先进,可能就不需要。



(三)



庭审图表及文书等


01.庭审图表


熟悉我们的朋友都知道,庭审图表是每一位合格的方图人的必备技能,也是方图所的秘密武器,来看看我们的武器库里都有什么武器吧。


(1)侵权行为一览表/公证书公证内容一览表


我们为什么那么执着要做庭审图表呢?你以为我们想吗?只能怪我们证据太多,动辄一千多页,怎么给法官标重点。为了让这一千多页纸物尽其用,我们只能寄期望于做庭审图表来化繁为简,力争将多则千页的证据变成十来页的图纸。让我们向优秀的人学习一下怎么制表。

道方图说 | 揭秘:方图商标案件庭审准备的秘密武器

道方图说|新手律师打怪升级路之——庭审


(2)侵权标识对比表(商标)或者侵权产品对比表(专利)


对比表顾名思义就是侵权标识和权利标识的对比、侵权产品和专利的对比。为什么要有这个表?其实是为了更好的视觉呈现效果,毕竟比起图文并茂的对比表,单纯的文字往往显得过于苍白无力。对比表虽然名为表,但是其形式却不限于表,有时候它是一块大号的KT板,时不时拿出来吸引法官注意力;有时候它是一张立在法庭中央的宣传海报,成为法庭的焦点;有时候它是一段艺术的表演,简短而震撼人心。总的来说,形式不拘一格,力求眼前一亮。



(3)主体一览表


并不是每个案件都需要主体资格一览表,因为有些案件的被告可能就是一两个,但是有些案件的被告多达十个,如何在有限的庭审时间力争用最少的时间向法官说清楚各被告的关系,就很考验一个代理人的功底了,因此如果我们能用一两张图简洁明了地把被告的关系呈现出来就再好不过了。


(4)诉讼请求依据一览表


什么是诉讼请求依据一览表?

它长这样⬇️



刚开始时,我觉得这个依据表对于庭审的作用并不大,因为下意识觉得对应的法律依据都是很常见的,为什么还要专门花时间做这么一个表格呢?


直到某个案件没有做这份图表,庭上法官突然问起,原告你们的**诉讼请求的具体法律依据在哪里?呃……那一瞬间突然觉得平时以为很常见的法律规定其实也是很难找的。又到了某一次开庭,法官突然问起,原告你们诉讼请求二既要求停止使用有要求变更字号的具体依据是什么?我们非常自信地向法官阐述了对应的法律规定,结果法官听了直摇头并开始普法,根据最高院今年最新颁布的司法解释[4],当事人请求变更或者停止使用企业名称的诉求,法院应当判令停止使用,律师还是需要紧跟法律修改的步伐啊,我们频频点头并表示虚心接受。



自此,我顿悟诉讼请求依据一览表不是为了取悦自己,而是肩负着快速解答法官疑问的使命,更是庭前再度审视整个案件风险的大好机会。


事实证明,每个庭审表格都有其存在的意义,但是每个个案要向法官呈现的内容都是不同的,所以需要制作的表格也是不同的,采取的形式也是不同,有的案件我们想向法官展示被告侵权规模巨大,那我们就针对其经销规模做一份专门的表格,但有的案件的被告侵权规模可能只需要出示其工厂的几张照片或者一组数据就已经一目了然了,那么就没有必要针对经销商规模制作专门的表格了。


02.法官档案


What?法官档案是什么?可以简单理解为法官的类案观点以及庭审风格,对于庭审准备大有帮助。荷花律师一文让你顿悟!

道方图说|法官档案,开庭利器


03.庭审提纲


我相信每个律师都会有自己的庭审提纲,只不过有的在纸上,有的在心中。每个律师的庭审提纲都是不一样的,于我而言,庭审提纲就是庭审的预演。从起诉状是否需要更改,如何举证、如何质证、举证质证时要重点阐述哪部分事实,庭审要表达的几个观点,就某一问题的类案检索和法律法规,法官会关注的问题和我方的回应,发问环节要问对方的问题怎么设计等等。


04.质证意见


如果对方提交了证据,我们当然需要准备一份质证意见好好驳斥一下对方,但注意要简洁明了,观点明确,切中要点,如果能从对方证据中找到利于己方的内容那就再好不过了。


05.另外不要忘了准备一套对方提交的材料喔!







开庭前




各位律师,作战在即,请最后检查一遍,是否有携带律师证、身份证原件以及你的法(律)师袍,我们准备出发!





注:

[1]《民事诉讼法解释》第六十四条规定,企业法人解散的,依法清算并注销前,以该企业法人为当事人;未依法清算即被注销的,以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。

[2]《江苏省高级人民法院侵犯商标权纠纷案件审理指南》

[3]深圳中院《关于知识产权民事纠纷案件诉讼主体若干问题的裁判指引》第四条第三款,在发生侵权行为至起诉之前,知识产权发生转让的,原权利人可以将指控侵权的诉讼权利和实体权利一并转让给新的权利人。如合同没有特别约定的,侵权行为发生在权利转让之前,持续至权利转让之后,转让人、受让人为共同原告。单独起诉的,法院应追加另一方为共同原告。

[4]最高人民法院关于适用《中华人民共和国反不正当竞争法》若干问题的解释 法释〔2022〕9号

第二十五条 依据反不正当竞争法第六条的规定,当事人主张判令被告停止使用或者变更其企业名称的诉讼请求依法应予支持的,人民法院应当判令停止使用该企业名称。


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